Comentarios comparativos entre S.A. y S.A.P.I.

BREVES COMENTARIOS COMPARATIVOS ENTRE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS SIMPLES O DE CAPITAL VARIABLE Y LAS DENOMINADAS SOCIEDADES ANÓNIMAS PROMOTORAS DE INVERSIÓN.

Las sociedades anónimas promotoras de inversión o SAPI (en singular), son en la práctica una variante de las sociedades anónimas simples o de capital variable, teniendo su fuente en la Ley del Mercado de Valores.

Las SAPI´s tienen como principal característica compatibilizar las disposiciones del denominado “gobierno corporativo”, entendido éste como el conjunto de principios y normas que regulan el diseño, integración y funcionamiento de los órganos de administración de las empresas, estableciendo criterios distintos para proteger derechos de mayorías y minorías accionarias, constituyéndose como un vehículo idóneo para recibir inversión por parte de capitales privados.

Desde el punto de vista fiscal, no existen diferencias substanciales entre una SAPI y una sociedad anónima simple o de capital variable, ya que en ambos casos el régimen de tributación es el mismo y lo aplican en términos del Título II de la Ley del Impuesto Sobre la Renta (De las Personas Morales).

Otra característica que podemos apuntar es en el sentido de que si los accionistas inversores en las SAPI´s pretenden efectuar, al término de su inversión, una eventual salida o terminación de su participación a través de la bolsa de valores, las SAPI´s deben adoptar el régimen de sociedades anónimas bursátiles o SAB (en singular) o una modalidad intermedia que se denomina sociedad anónima promotora de inversión bursátil (SAPIB).

Para este efecto, la ley permite que las SAPIB´s coloquen acciones o emitan títulos de crédito y los ofrezcan al público inversionista a través del mercado bursátil, cumpliendo requisitos menores que una SAB, a condición de que en un plazo de tres años adopten el mencionado régimen de Sociedad Anónima Bursátil.

En síntesis, podemos considerar como aspectos de beneficio para los inversionistas a través de una SAPI, los siguientes:

  • Implementar un régimen corporativo más elástico que el de una sociedad anónima simple o de capital variable, toda vez que permite una regulación de derechos corporativos distintos a los que se establecen en una sociedad anónima simple o de capital variable.

Sin embargo, es muy importante tomar en cuenta las reformas a la Ley General de Sociedades Mercantiles instrumentadas por el legislador federal que aparecieron publicadas en el mes de junio de 2014 y a cuyo amparo se “trasladaron” algunos de los conceptos provenientes de las SAPI´s a las sociedades anónimas simples o de capital variable.

  • Tan es así que en ambos casos existe la posibilidad de que inversionistas minoritarios puedan eventualmente ejercer control sobre el gobierno corporativo, independientemente de su porcentaje de participación en el capital.

  • Las SAPI´s, bajo otro aspecto, permiten la inclusión de cláusulas en sus estatutos para estructurar planes de salida del capital privado y que se conocen corporativamente como derechos “drag along” (derecho de arrastre) y “tag along” (derecho de acompañamiento), que conllevan mecanismos concretos para la protección tanto de las mayorías como de las minorías de las sociedades anónimas.

  • Con respecto a las funciones y responsabilidades de  los órganos de administración, la Ley del Mercado de Valores establece para las SAPI´s, los siguientes aspectos: (i) la exclusión de la figura del comisario, cuyas funciones y responsabilidades se transfieren al consejo de administración, a ciertos comités específicos y a los auditores externos de las compañías; (ii) se prevé la creación de comités de consejeros independientes que desempeñarán funciones diversas, algunas de las cuales relacionadas con las prácticas de auditoría; (iii) el fincamiento de responsabilidades a los consejeros en cuanto a su actuación, a fin de que estos actúen siempre con diligencia y lealtad en beneficio de los intereses de las sociedades que los designen. En todo caso, la responsabilidad de los consejeros puede limitarse o ampliarse de conformidad con los estatutos sociales; sin embargo, para el caso de que una SAPI adopte el régimen de SAB, serán aplicables a los consejeros de la SAPI las disposiciones relativas a responsabilidad de los consejeros de una SAB que conllevan, como ya se dijo, deberes de diligencia (es decir, actuar siempre de buena fe y en el mejor interés de la sociedad) y de lealtad, guardando siempre confidencialidad y secrecía con respecto a la información y los asuntos que tengan conocimiento con motivo de su cargo, debiendo abstenerse de participar en deliberaciones y votaciones en las que se traten asuntos en los que pueda darse un conflicto de intereses.

Cabe señalar que tratándose de los mencionados consejeros independientes, éstos deberán ser seleccionados por su experiencia, capacidad y prestigio profesional, en el entendido de que sus funciones deberán desempeñarlas libres también de cualquier conflicto de interés. Es más, tanto los consejos de administración como los comités, deberán estar integrados por Consejeros Independientes a los que no les alcance ninguna de las siguientes limitantes:

  • Ser directivos relevantes o empleados de la sociedad;

  • Ser personas físicas con influencia significativa en la sociedad;

  • Aquéllos que tengan parentesco por consanguinidad, afinidad o civil hasta el cuarto grado, cónyuges o concubinos.

Como ya se dijo reiteradamente, las SAPI´s pueden adoptar medidas flexibles en cuanto a su funcionamiento que, en principio, no pueden ser adoptadas por las sociedad anónima simple o de capital variable, sin embargo, no hay que olvidar ni perder de vista las reformas a la ley societaria de junio de 2014, particularmente en lo que concierne al artículo 91 de la referida ley.

JAIME ROMERO ANAYA.
Corredor Público No. 7 de la Plaza del Distrito Federal.

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